Conformité et fiscalité
Élection Section 338(h)(10)
Élection conjointe acheteur/vendeur traitant un achat d'actions comme un achat d'actifs.
Définition
L'élection Section 338(h)(10) est une élection conjointe acheteur/vendeur permettant de traiter une acquisition d'actions de S corp (ou de filiale C corp consolidée) comme un achat d'actifs aux fins fiscales fédérales américaines. Permet à l'acheteur d'obtenir un step-up de base (juste valeur marchande) tout en ne nécessitant qu'une transaction juridique d'achat d'actions. Couramment utilisée en private equity pour les acquisitions de S corps.
Même concept, terminologie différente
| États-Unis (IRC) | IRC § 338(h)(10) et règlements 1.338 |
|---|---|
| Application | S corps et filiales C corp consolidées |
| Effet | Achat d'actions juridiquement, achat d'actifs fiscalement |
Pourquoi cette élection est attrayante
Pour l'acheteur (généralement un PE ou un acquéreur stratégique) :
- Step-up de base : la base des actifs est ajustée à la juste valeur marchande, créant amortissement et dépréciation accrue dans les années futures
- Simple juridiquement : achat d'actions, pas besoin de transférer chaque contrat individuellement
- Évite les pièges des achats d'actifs purs (transferts de contrats, consentements clients, etc.)
Pour le vendeur :
- Le traitement fiscal au niveau S corp est similaire à une vente d'actifs : gain en capital pass-through aux actionnaires + impôt BIG si applicable
- Peut être moins favorable qu'une vente d'actions pure (qui éviterait l'impôt BIG entièrement)
- L'acheteur compense souvent en payant un prix plus élevé (« gross-up ») pour rendre le vendeur indifférent au choix
Conditions d'admissibilité
- Cible : S corp ou filiale C corp d'un groupe consolidé
- Acquéreur : doit acquérir au moins 80 % des actions de la cible dans une transaction qualifiée (« qualified stock purchase »)
- L'acquéreur doit être une corporation (pas un partnership, sauf cas particulier)
- Élection conjointe : tous les actionnaires de la cible et l'acquéreur signent Form 8023 dans les 8 mois et demi suivant la clôture
Mécanique fiscale
- Côté vendeur : la S corp est réputée avoir vendu tous ses actifs à la juste valeur marchande à une « nouvelle » S corp
- Gains et pertes pass-through aux actionnaires de la S corp ancienne (« old target »)
- Impôt BIG potentiel si la S corp était précédemment C corp (période de reconnaissance non expirée)
- Côté acheteur : la « nouvelle » S corp détient les actifs à la juste valeur marchande, créant un step-up
- Le « gross-up » du prix est calculé pour ajuster le rendement net du vendeur après impôts supplémentaires
338(h)(10) vs F-réorganisation
Les deux structures atteignent un objectif similaire (achat d'actifs pour fins fiscales, achat d'actions juridiquement) mais diffèrent :
- 338(h)(10) : élection après-clôture, prix peut être gross-uppé, simple si conditions remplies
- F-réorg : restructuration pré-clôture, transformation S corp → LLC, achat de LLC traité comme achat d'actifs
- F-réorg est devenu plus populaire en PE depuis ~2015 — plus de flexibilité, meilleure traitement de certains attributs
- Le choix dépend du profil de la cible, des préférences fiscales des vendeurs, et de la sophistication du conseil
Dans Octelligence
Documentation de l'élection conjointe.
Octelligence enregistre la documentation Form 8023 (élection conjointe), l'allocation du prix d'achat aux différentes catégories d'actifs (Form 8883), et les conséquences pour chaque actionnaire de la S corp ancienne.
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