Procédure · Correction d'actes
Comment ratifier des actes de la société irréguliers
La diligence révèle régulièrement des actes posés sans la procédure d'autorisation appropriée : une émission par un conseil sans quorum, une attribution d'options sans 409A, un dépôt jamais fait. La ratification est le mécanisme de correction : la société approuve l'acte rétroactivement, divulgue le défaut, met à jour le dossier, et le défaut cesse de pouvoir invalider l'acte. Mal faite, la ratification est elle-même un défaut.
En bref
Ratification d'actes irréguliers
| Quand | Lorsqu'un acte de la société a été posé sans la procédure d'autorisation requise |
|---|---|
| Qui approuve | Le conseil ; les actionnaires lorsque l'acte original aurait exigé leur approbation |
| Voie | Ratification statutaire (DGCL art. 204, 205 au Delaware) ou de common law (LCSA, LSAO, R.-U.) |
| Effet | Typiquement rétroactif à la date d'origine, sous réserve des droits des tiers |
En bref
- La ratification corrige les défauts procéduraux ; les défauts substantifs (violation des tests de solvabilité, contrepartie insuffisante) ne sont pas curables par ratification
- La résolution de ratification doit divulguer pleinement le défaut, sa nature, et l'effet correctif
- Lorsque l'acte original aurait exigé l'approbation des actionnaires, la ratification doit aussi l'obtenir
- L'effet est typiquement rétroactif à la date d'origine, mais ne lie pas les tiers qui ont acquis des droits en s'appuyant sur le défaut
- Pour les défauts à haut risque, une ordonnance judiciaire de validation fournit une certitude additionnelle
Sur cette page
Étapes
Identifier l'acte irrégulier et la nature du défaut
Un acte de la société irrégulier est un acte qui a été posé mais qui n'a pas respecté la loi corporative, les statuts, les règlements ou une autre procédure requise. Défauts courants : une émission d'actions autorisée par un conseil qui n'avait pas de quorum ; une attribution d'options sans évaluation 409A à jour ; une modification aux statuts jamais déposée auprès du registre ; une élection d'administrateurs avec un avis insuffisant ; un contrat signé par un dirigeant hors de son autorité. Cataloguer chaque acte irrégulier, la nature du défaut, la date et les participants.Déterminer la voie de ratification : statutaire ou de common law
Certaines juridictions fournissent une procédure de ratification statutaire (la DGCL art. 204 et 205 au Delaware le permet expressément). D'autres juridictions s'appuient sur la ratification de common law : une résolution subséquente du conseil ou des actionnaires validant l'acte passé, prenant effet à la date d'origine. La LCSA et la LSAO adoptent l'approche de common law ; la Companies Act 2006 (R.-U.) art. 239 codifie la ratification des conflits d'administrateurs mais s'appuie autrement sur la common law.Rédiger la résolution de ratification
La résolution de ratification décrit l'acte irrégulier en détail (ce qui a été fait, quand, par qui, et le défaut), confirme que l'acte aurait été correctement autorisé si la procédure avait été suivie, et ratifie l'acte à compter de la date d'origine. Pour la ratification de common law, la résolution est dans la même forme qu'une résolution d'autorisation originale, avec l'attendu substantiel supplémentaire que l'acte antérieur est approuvé et ratifié. Voir comment adopter une résolution du conseil.Obtenir l'approbation du conseil et (lorsque requise) des actionnaires
Le conseil adopte la résolution de ratification. Lorsque l'acte irrégulier aurait exigé l'approbation des actionnaires (une modification aux statuts, un changement fondamental, un acte affectant une catégorie), les actionnaires doivent aussi approuver la ratification au seuil qui aurait été requis pour l'acte original. L'avis de l'assemblée de ratification décrit l'acte irrégulier et la proposition de ratification afin que les actionnaires puissent évaluer.Effectuer les dépôts publics requis
Si l'acte irrégulier exigeait un dépôt public qui n'a jamais été fait (une modification aux statuts, un changement de siège social, un avis de changement d'administrateur), le dépôt est fait maintenant, avec la date d'effet étant typiquement la date de ratification (ou la date d'origine si la loi permet un effet rétroactif). Les autres dépôts (avis de changement d'administrateurs, statuts de modification) sont faits par les canaux habituels du registre.Mettre à jour le livre des procès-verbaux et les dossiers affectés
La résolution de ratification, l'avis et le matériel de procuration à l'appui, le dossier de vote des actionnaires (le cas échéant), et les accusés de réception des dépôts publics sont conservés au livre des procès-verbaux sous la date de ratification. Les dossiers affectés par l'acte irrégulier (l'inscription au registre des actionnaires pour une émission irrégulière, le registre d'options pour une attribution irrégulière, le tableau de capitalisation) sont révisés et mis à jour pour refléter le statut ratifié. Le défaut original n'est pas effacé ; la ratification se tient à côté de l'acte irrégulier comme l'inscription corrective.Considérer une validation judiciaire pour les défauts à haut risque
Pour les défauts qui peuvent attirer une contestation (une émission affectant une catégorie, un changement fondamental, un acte impliquant un conflit d'administrateur), la société peut demander une ordonnance judiciaire validant la ratification. Hors du Delaware, des demandes comparables sont disponibles sous la compétence générale de surveillance des tribunaux. Une ordonnance judiciaire fournit une certitude additionnelle contre une contestation collatérale ultérieure.
Notes par juridiction
La voie de ratification disponible diffère sensiblement d'une juridiction à l'autre :
- Canada (LCSA). Approche de common law. La ratification se fait par résolution subséquente du conseil ou des actionnaires. Pas de procédure statutaire spécifique, mais les principes de common law sont bien établis. Voir le guide de juridiction
- Ontario (LSAO). Approche de common law analogue à la LCSA. Aucune procédure statutaire de ratification ; recours aux résolutions subséquentes et, au besoin, aux ordonnances de la Cour supérieure de justice. Voir le guide de juridiction
- Québec (LSAQ). Approche de common law adaptée au droit civil québécois. La société peut ratifier un acte irrégulier par résolution subséquente, et la Cour supérieure du Québec a compétence pour valider sur demande. Voir le guide de juridiction
- Nouveau-Brunswick. Approche de common law sous la Loi sur les sociétés par actions du Nouveau-Brunswick. Pas de procédure statutaire de ratification. Voir le guide de juridiction
Erreurs fréquentes
- Divulgation vague du défaut. La résolution de ratification décrit l'acte irrégulier en termes généraux (« certains actes antérieurs sont par les présentes ratifiés ») sans préciser quoi, quand, et pourquoi c'était défectueux. La ratification est attaquable parce que les approbateurs ne pouvaient pas évaluer ce qu'ils approuvaient.
- Tentative de ratifier un défaut substantif. Une émission pour une contrepartie inférieure au minimum statutaire ou une distribution qui a entamé le capital ne peut pas être corrigée par ratification. La société tente la ratification de toute façon ; le défaut substantif demeure et la ratification ne fait qu'ajouter du désordre au dossier.
- Approbation des actionnaires omise lorsque requise. L'acte irrégulier était une modification aux statuts qui aurait exigé une résolution spéciale. La ratification est faite par résolution du conseil seul. La ratification est elle-même irrégulière et n'a pas plus d'effet que l'acte original.
- Dépôts publics oubliés. Une modification aux statuts approuvée mais jamais déposée est « ratifiée » par résolution subséquente, mais le dépôt n'est toujours pas fait. Le registre public continue de refléter les statuts antérieurs ; les tiers se fiant au registre traitent à tort avec les anciens statuts.
- Droits des tiers ignorés. L'acte irrégulier a été suivi par des actes de tiers qui se sont fiés au défaut (par exemple, un créancier qui a évalué la solvabilité sur la base d'une émission ratée). La ratification ne lie pas ces tiers ; la société peut faire face à des réclamations distinctes même après la ratification.
Dans Octelligence
Ratifications visibles à côté des actes qu'elles corrigent.
Octelligence conserve la résolution de ratification liée directement à l'acte original qu'elle corrige, avec le défaut décrit, l'effet correctif noté, et le tableau de capitalisation et les registres mis à jour pour refléter le statut ratifié. La diligence voit à la fois le défaut et la correction dans une chaîne unique, plutôt qu'un dossier dispersé qui doit être reconstitué document par document.
Voir Livres corporatifs numériquesFAQ
Questions fréquentes
Un acte de la société qui a été posé sans respecter l'autorisation formelle requise par la loi corporative, les statuts, les règlements ou une autre procédure obligatoire. Exemples courants : émissions d'actions par un conseil qui n'avait pas de quorum ; attributions d'options sans 409A en place ; modifications aux statuts approuvées par les actionnaires mais jamais déposées ; élections d'administrateurs avec un avis insuffisant ; transactions impliquant un administrateur en conflit où les procédures de divulgation n'ont pas été suivies.
La plupart le peuvent, mais certains défauts ne sont pas curables. Les actes qui violent la loi corporative sur le fond (et non seulement procéduralement) ne peuvent être ratifiés par résolution subséquente. Par exemple, une émission d'actions pour moins que la contrepartie requise par la loi, un rachat qui violait les tests de solvabilité, ou une distribution qui a entamé le capital ne peuvent être corrigés par ratification. Le remède pour les défauts substantifs est l'annulation ou la demande de redressement ordonné par le tribunal, non la ratification.
La ratification est l'acte propre de la société d'approuver une action passée irrégulière. La validation est une ordonnance judiciaire confirmant que l'acte (et tout acte conséquent, comme les émissions d'actions ou les contrats) sont efficaces malgré le défaut. La validation est typiquement demandée lorsque la société a ratifié mais qu'il y a un risque résiduel de contestation (par exemple, avant une acquisition où l'avocat de l'acquéreur veut un confort additionnel).
Généralement à compter de la date d'origine, sous réserve des droits des tiers qui se sont fiés au défaut. La ratification de common law fait typiquement remonter l'effet à la date d'origine. Toutefois, les droits des tiers (créanciers, cessionnaires, parties qui auraient pu contester l'acte original) acquis en s'appuyant sur le défaut avant la ratification ne sont pas éteints. La ratification est entre la société et ses actionnaires ; elle ne lie pas les tiers non liés sans avis.
Oui, pleinement. La résolution de ratification doit décrire le défaut spécifiquement : ce qui a été fait, quand, qui l'a fait, ce qui n'allait pas, et quel est l'effet correctif de la ratification. Dissimuler le défaut ou le décrire en termes vagues mine la ratification parce que cela prive les actionnaires (ou les administrateurs) de l'information nécessaire pour évaluer la ratification. Un conseiller en diligence qui lit le livre des procès-verbaux lira la résolution de ratification et toute divulgation inadéquate devient elle-même un défaut.
Si les actionnaires ou les administrateurs refusent de ratifier, l'acte irrégulier demeure irrégulier et la société doit y remédier autrement : annulation de l'acte (annulation, remboursement de la contrepartie), demande de validation judiciaire, règlement avec les parties affectées, ou procéder sans ratification en acceptant le risque de contestation. Le choix dépend de la matérialité du défaut et de la probabilité de contestation.
Dossiers qui survivent à la diligence
Défaut documenté, ratification visible, dossier reconstituable.
Lorsque le défaut existe, la ratification se tient à côté de l'acte qu'elle corrige, avec divulgation complète et chaîne d'autorité claire.