Comment émettre des actions de fondateur
Les actions de fondateur sont émises à la constitution de la société ou peu après, lorsque la valeur de la société est encore près de zéro. L'émission suit la procédure générale avec deux ajouts : l'acquisition graduelle (pour que les fondateurs gagnent leurs actions dans le temps) et une planification fiscale qui positionne les actions comme SPCC qualifiées admissibles à l'exonération du gain en capital à vie. Faire ça correctement à la constitution est bien plus facile que d'y revenir plus tard.
| Quand | À la constitution, idéalement avant tout financement externe qui fixerait une valeur plus élevée |
|---|---|
| Qui autorise | Le conseil d'administration (souvent les fondateurs eux-mêmes à titre d'administrateurs initiaux) |
| Documents produits | Résolution autorisatrice, convention d'achat d'actions assujetties, calendrier d'acquisition, certificat, inscription au registre |
| Ancrage fiscal | Loi de l'impôt sur le revenu, art. 110.6 (exonération du gain en capital à vie) ; règles de SPCC qualifiées |
- Les actions de fondateur sont émises, pas octroyées comme options. Les options sont un instrument entièrement différent
- L'acquisition graduelle est régie par la convention d'achat, non par le certificat
- Au Canada, la planification vise à qualifier les actions comme SPCC qualifiées admissibles à l'exonération du gain en capital à vie
- Les fondateurs américains qui résident aux États-Unis doivent toujours considérer la déclaration 83(b) auprès de l'IRS
- L'émission doit avoir lieu avant tout financement externe qui fixerait une juste valeur marchande plus élevée
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Étapes
Décider de la structure du capital fondateur
Avant toute émission, l'équipe fondatrice décide de la répartition du capital entre les fondateurs, du nombre d'actions réservées au pool d'options, et si des actions sont mises de côté pour des conseillers ou des recrues à court terme. L'émission totale à la constitution utilise généralement 1 à 10 millions d'actions, avec l'allocation par fondateur en pourcentage de ce total. La décision d'allocation est permanente en pratique.Adopter la résolution autorisatrice
Le conseil (souvent les fondateurs eux-mêmes comme administrateurs initiaux) adopte une résolution autorisant l'émission. La résolution identifie chaque fondateur, la catégorie et le nombre d'actions, la contrepartie (généralement symbolique, comme 0,0001 $ par action), et le calendrier d'acquisition. Elle approuve aussi le modèle de convention d'achat.Exécuter la convention d'achat d'actions assujetties (RSPA)
Chaque fondateur signe une convention d'achat d'actions assujetties à des conditions (RSPA, ou convention d'achat d'actions de fondateur). La RSPA consigne la contrepartie versée, le calendrier d'acquisition (typiquement quatre ans avec une falaise d'un an), le droit de la société de racheter les actions non acquises au prix initial si le fondateur quitte, et la cession de toute propriété intellectuelle pré-constitution. Les actions de fondateur sont émises d'emblée, mais celles non acquises sont sujettes à rachat, ce qui est l'équivalent mécanique de l'acquisition graduelle.Verser la contrepartie
Chaque fondateur verse la contrepartie mentionnée dans la RSPA. Le paiement est généralement petit en valeur absolue (cents à quelques dollars), mais il doit être effectivement encaissé. L'absence de preuve de paiement est l'un des manquements de diligence les plus fréquents pour les émissions à des fondateurs. Chèque encaissé, confirmation de virement ou reconnaissance contemporaine par écrit sont tous acceptables, mais un dossier contemporain doit exister.Planifier la qualification SPCC et l'exonération à vie
Pour bénéficier de l'exonération du gain en capital à vie (LIR art. 110.6, actuellement 1 016 836 $ par particulier pour les actions admissibles de petite entreprise), les actions doivent être détenues pendant au moins 24 mois et la société doit demeurer une SPCC (société privée sous contrôle canadien) durant la période de détention, avec plus de 90 % de ses actifs utilisés dans une entreprise exploitée activement au Canada. La planification fiscale au moment de l'émission veille à ce que ces critères puissent être satisfaits au moment de la disposition. Pour les fondateurs résidents américains, la déclaration 83(b) doit être faite auprès de l'IRS dans les 30 jours, indépendamment du traitement canadien.Mettre à jour le registre et émettre les certificats
Le registre des actionnaires consigne chaque émission à un fondateur : nom, nombre d'actions, numéro de certificat, contrepartie et date. Les certificats sont émis au nom du fondateur, avec mention de la restriction RSPA si les règlements ou la RSPA l'exigent. Certaines sociétés n'émettent les certificats qu'au franchissement des falaises d'acquisition ; c'est plus simple opérationnellement mais juridiquement identique à une émission complète au départ.Classer le tout au livre des procès-verbaux
La résolution autorisatrice, chaque RSPA, la preuve de paiement, les copies de toute déclaration 83(b) (pour les fondateurs américains), les certificats et le registre mis à jour sont classés au livre des procès-verbaux. Pour les fondateurs américains, une copie de la déclaration 83(b) au livre est cruciale : l'IRS conserve l'original, et reconstituer si une déclaration a été faite des années plus tard est la source de litiges coûteux.
Notes par juridiction
Le traitement fiscal de l'émission aux fondateurs est la principale variation à considérer :
- Canada (LCSA, OBCA, BCBCA, LSAQ). Pas d'équivalent au 83(b). La planification vise l'exonération du gain en capital à vie (LIR art. 110.6) sur les actions admissibles de petite entreprise. La qualification exige que la société soit une SPCC, avec plus de 90 % d'actifs utilisés dans une entreprise exploitée activement au Canada, durant toute la période de détention. View jurisdiction guide
- Québec spécifiquement. La structure d'impôt-sur-impôt québécoise fait interagir la planification fédérale et provinciale. L'exonération à vie suit les règles fédérales ; la LSAQ n'impose pas de procédure particulière pour les actions de fondateur. View jurisdiction guide
- Fondateurs résidents américains. La déclaration 83(b) auprès de l'IRS dans les 30 jours est essentielle pour les fondateurs résidant aux États-Unis, indépendamment de la juridiction de constitution canadienne. Sans cette déclaration, les événements d'acquisition deviennent un revenu imposable à la juste valeur marchande au moment de l'acquisition.
- Pool d'options à venir. Réserver le pool d'options à la constitution permet d'utiliser les actions de trésorerie sans dilution surprise plus tard. La plupart des sociétés réservent 10 à 20 % du capital fondateur fondamental.
Erreurs fréquentes
- Contrepartie jamais versée. La RSPA mentionne un paiement qui n'a jamais été fait. Des années plus tard, en diligence, l'absence de chèque encaissé ou de transfert crée une question sur la validité même de l'émission.
- Calendrier d'acquisition au certificat, pas dans la RSPA. Le certificat fait référence à l'acquisition mais aucune convention séparée n'existe. Les conditions d'acquisition sont alors inapplicables ; la RSPA est l'instrument où vit le droit de rachat de la société.
- Émission après le premier financement externe. Les fondateurs tentent de s'émettre des actions à valeur quasi-nulle après une ronde négociée à une évaluation plus élevée. L'écart est traité comme un revenu d'emploi imposable. L'émission de fondateurs se fait à la constitution, point.
- Cession de PI manquante. La RSPA cède la PI pré-constitution du fondateur à la société, mais le libellé de cession est manquant ou incomplet. La diligence refusera de clore un financement si la PI pré-constitution n'est pas cédée proprement.
- Déclaration 83(b) ratée (fondateurs américains). Pour les fondateurs résidents américains, la fenêtre de 30 jours passe sans dépôt. C'est l'erreur la plus coûteuse pour un fondateur américain ; une fois manquée, les événements d'acquisition deviennent un revenu imposable à la juste valeur marchande qui croît rapidement.
Octelligence gère le forfait d'émission aux fondateurs : la résolution autorisatrice, le modèle de RSPA (canadien, avec acquisition graduelle), la preuve de paiement de la contrepartie, le certificat, l'inscription au registre, et (pour les fondateurs américains) la copie de la déclaration 83(b) au livre. Le problème de reconstruction en diligence disparaît.
Voir Livres corporatifs numériquesQuestions fréquentes
Quelle différence entre actions de fondateur et options d'achat d'actions ?
Les actions de fondateur sont émises d'emblée à la constitution, avec l'acquisition graduelle gérée par le droit de la société de racheter les actions non acquises. Les options donnent à leur détenteur le droit d'acheter des actions plus tard à un prix fixe. Les actions de fondateur sont émises ; les options sont octroyées. Le traitement fiscal, la mécanique et les implications en diligence sont entièrement différents.
Combien doit coûter l'émission d'actions de fondateur ?
Symbolique mais réel. À la constitution, la juste valeur des actions est près de zéro (la société n'a ni actifs ni activités), de sorte que la contrepartie peut être de quelques cents par action. Le montant importe moins que le fait qu'il a été effectivement versé et que le paiement a été documenté.
Peut-on émettre des actions de fondateur après le premier financement ?
En pratique, non. Après qu'un financement externe ait fixé une évaluation plus élevée, émettre des actions de fondateur à valeur quasi-nulle crée un événement de revenu d'emploi pour les fondateurs égal à l'écart entre le prix du financement et le prix fondateur. L'émission de fondateurs se fait à la constitution.
Quel calendrier d'acquisition pour les actions de fondateur ?
Quatre ans avec une falaise d'un an est la convention nord-américaine ; la même structure est de plus en plus utilisée à l'échelle internationale. La falaise signifie qu'aucune action ne s'acquiert la première année (si le fondateur part avant la falaise, la société rachète toutes les actions au prix initial). Après la falaise, l'acquisition est mensuelle ou trimestrielle.
Les cofondateurs doivent-ils signer la RSPA des autres ?
Non. Chaque fondateur a sa propre RSPA avec la société. La société est la contrepartie. Les cofondateurs peuvent vouloir signer une convention entre fondateurs ou entre actionnaires séparée qui traite du règlement des différends, mais c'est distinct de la mécanique de la RSPA.
Que se passe-t-il si un fondateur quitte avant la falaise ?
La société exerce son droit de racheter les actions non acquises du fondateur au prix initial (typiquement quelques dollars en tout). Le certificat du fondateur est annulé, le registre est mis à jour, et les actions retournent au capital non émis. La procédure légale-mécanique est la même que tout autre transfert d'actions ; le prix est juste la contrepartie initiale.
RSPA structurée, copie de la 83(b) à sa place, acquisition suivie au registre, et un livre des procès-verbaux qui survit à toute revue de diligence.